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章炳麟《太炎文录》里,有《五朝法律索隐》一篇,说《晋律》是极为文明的,但北魏以后,参用鲜卑法,反而改得野蛮了。
如《晋律》,父母杀子同凡论,而北魏以后,都得减轻。
又如走马城市杀人者不得以过失论(依此,则现在马车、摩托,在市上杀人的,都当以故杀论。
因为城市中行人众多,是行车者所预知的,而不特别小心,岂得谓之过失?难者将说:“如此,在城市中将不能行车了。
文明愈进步,事机愈紧急,时间愈宝贵,处处顾及步行的人,将何以趋事赴功呢?”
殊不知事机紧急,只是一个借口。
果有间不容发的事,如军事上的运输,外交上的使命,以及弭乱、救火、急救疾病等事,自可别立为法。
然在今日,撞伤路人之事,由于此等原因者,共有几分之几呢?曾记在公元1921至1926年之间,上海某外人,曾因嫌人力车夫走得慢,下车后不给车资,直向前行。
车夫向其追讨,又被打伤。
经领事判以监禁之罪。
后其人延律师辩护,乃改为罚锾了事。
问其起衅之由,则不过急欲赴某处宴会而已。
从来鲜车怒马疾驰的人,真有紧急事情的,不知有百分之一否?真正紧要的事情,怕还是徒行或负重的人做的),部民杀长吏者同凡论,常人有罪不得赎等,都远胜于别一朝的法律。
父杀其子当诛,明见于《白虎通义》,我们可以推想父母杀子同凡论,渊源或出于儒家。
又如法家,是最主张摧抑豪强的。
城市走马杀人同凡论,或者是法家所制定。
然则法律的改良,所得于各家的学说者当不少。
学者虽然亦不免有阶级意识,究竟是为民请命之意居多。
从前学者所做的事情,所发的言论,我们看了,或不满意,此乃时代为之。
近代的人,有时严责从前的学者,而反忽忘了当时的流俗,这就未免太不知社会的情形了。
《晋律》订定以后,历代都大体相沿。
宋、齐是未曾定律的。
梁、陈虽各定律,大体仍沿《晋律》。
即魏、周、齐亦然,不过略参以鲜卑法而已。
《唐律》是现尚存在的,体例亦沿袭旧观。
辽太祖时,定治契丹及诸夷之法,汉人则断以律令。
太宗时,治渤海人亦依汉法。
道宗时,以国法不可异施,将不合于律令者别存之。
此所谓律令,还是唐朝之旧。
金当熙宗时,始合女真旧制及隋、唐、辽、宋之法,定《皇统制》。
然仍并用古律。
章宗泰和时定律,《金史》谓其实在就是《唐律》。
元初即用金律。
世祖平宋以后,才有所谓《至元新格》《大元通制》等,亦不过将新生的法令事例加以编辑而已。
明太祖定《大明律》,又是一准《唐律》的。
《清律》又以《明律》为本。
所以从《晋律》颁行以后,直至清末采用西法以前,中国的法律实际无大改变。
法律的性质,既如此陈旧,何以仍能适用呢?(一)由向来的法律,只规定较经久之事。
如晋初定律,就说关于军事、田农、酤酒等,有权设其法,未合人心的,太平均当剔除,所以不入于律,别以为令。
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